Перед сделкой бизнес начинают изучать под микроскопом. Именно на этапе Due Diligence часто всплывают риски, из-за которых инвестор меняет условия или вовсе отказывается от сделки. Лидер юристов по интеллектуальной собственности Наталья Фадеева рассказала, как пройти проверку и не потерять в цене – на основе опыта Точка Банк как инвестора.
Чтобы открывать новые возможности для клиентов, Точка Банк часто действует как инвестор – находит и покупает интересные компании или проекты. Рассказываем предпринимателям, которые задумываются о продаже бизнеса или о привлечении инвестора, о том, что такое Due Diligence, светофор рисков и о типичных ошибках таргетов.
Почему важно готовиться к Due Diligence
Итоги DD непосредственно влияют на условия сделки (цену сделки, сроки закрытия сделки), могут повлечь дополнительные компенсации покупателю, о которых продавец изначально даже не думал, или повлечь необходимость в сжатые и некомфортные сроки устранять выявленные недостатки у актива. При плохом отчёте о DD покупатель в принципе может отказаться от сделки.
И наоборот, «чистое» прохождение DD, повышает шансы на закрытие сделки, сохранение цены сделки.
Что такое Due Diligence
DD = DueDil = Due Diligence = комплексная проверка бизнеса. Это не сплошной аудит, а аудит по существенным вопросам.
DD, как правило, проводится по нескольким направлениям:
- комплексная юридическая проверка;
- комплексная финансовая проверка;
- комплексная налоговая проверка;
- техническая проверка (+ IT и инфобез).
Глубина проверки, как правило, 3 года, при этом по некоторым вопросам документы запрашиваются безотносительно к каким-либо срокам (например, учредительные документы, документы в обоснование наличия прав на интеллектуальную собственность).
Юридическая проверка включает много направлений. К ним относятся корпоративные вопросы, договорной блок, недвижимое имущество, активы/движимое имущество, трудовые отношения, персональные данные, интеллектуальная собственность, судебные разбирательства, лицензии, разрешения и др.
Покупатель может установить пороги существенности: например, запрашивать только договоры свыше определённой суммы или иски от 500 тыс. рублей. Это также позволит провести аудит в более сжатые сроки. Но пороги существенности могут не применяться, например, если судебные разбирательства касаются прав на доли/акции компании или интеллектуальной собственности.
Если у вас уже сейчас возникают вопросы — например, какие документы чаще всего запрашивают или как структурировать ответы, — мы можем обсудить их лично на прямом эфире. 19 августа в 18:00 юрист от Точка Банк выступит на тему «Как подготовиться к Due Diligence: частые ошибки предпринимателей». На нём мы подробнее разберём типовые запросы по юридическому DD и ответим на вопросы предпринимателей.
Как проходит проверка
Проверку могут проводить внешние консультанты инвестора или сам инвестор, если у него есть необходимые специалисты (например, IT DD, проверка блока информационной безопасности).
Потенциальный инвестор или нанятые им консультанты направляют вопросы таргету (то есть продавцу) в виде запросов информации, они могут быть достаточно объемными.
Как правило, есть data room (виртуальная комната данных), в которую таргет выкладывает документы, указанные в запросе.
Важно, чтобы у продавца было понимание, что ему нужно готовиться к прохождению DD. Например:
- выделить ответственного, который будут взаимодействовать с покупателем и его консультантами;
- оперативно собирать и отдавать запросы. Часто покупатели отдают документы и информацию не по всем вопросам в запросе, а выборочно.
Обратите внимание: По себе знаю, бизнес можно открыть, не имея первоначального капитала.
Из-за этого консультанты направляют дополнительные запросы таргету, что увеличивает время аудита и отдаляет переход к структурированию сделки; - заранее провести аудит своих процессов (так называемый vendor DD). Это позволит выявить недостатки ключевых активов, и устранить их еще до DD покупателя. Почему? Потому что это может повлиять на цену, сроки сделки.
Как выглядит отчёт
– в виде подробного документа
– в формате ключевых вопросов.
Как правило, составляется отчёт в виде ключевых вопросов. Он составляется быстрее и, соответственно, услуги консультантов стоят дешевле.
В отчёте в формате ключевых вопросов есть описание выявленных в ходе проверки проблем, рисков и мер митигации риска (рекомендаций).
Часто используется визуализация – светофор рисков:
- красные – крайне серьезные, критичные, могут сорвать сделку,
- желтые – существенные, потребуют доработки,
- зелёные – незначительные, но должен быть принят во внимание.
Приведём пример.
N1 Риск утраты основного сайта компании
Описание проблемы: Доменное имя на основной сайт оформлено на стороннего разработчика, создавшего сайт компании
Риски: Если разработчик отказывается передать права на доменное имя компании, компания потеряет основной актив – сайт, в продвижение которого были затрачены значительные финансовые и временные ресурсы.
Рекомендация: Оформить передачу прав на доменное имя от разработчика компании до совершения сделки.
N2 Риск переквалификации отношений с самозанятыми в агентские отношения и доначисление налогов
Описание проблемы: У компании большое количество самозанятых, суть выполняемой ими работы для компании указывает на агентские отношения, что запрещено законом.
Риски: Переквалификация отношений из договора оказания услуг в агентский договор, доначисление компании соответствующих налогов, пени и штрафов.
Рекомендации: Включить в документацию по сделке обязательство продавца возместить имущественные потери в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ по требованиям государственных органов в связи с реализацией указанных рисков.
Риски, подсвеченные как существенные для одного продавца, могут не быть такими для другого продавца. Например, если у другого продавца нет такого количества самозанятых, то и риск переквалификации может быть несущественным. Чтобы понять, как можно разрешить ваши риски, подключайтесь к эфиру с юристом 19 августа – разберём ситуацию на практике.
Отчёт получен, что дальше?
В DD найдены красные флаги (риски красного цвета). Как правило, такие риски приводят к пересмотру условий – снижению цены, переносу сроков закрытия или включению дополнительных требований со стороны покупателя:
- заверения со стороны продавца;
- отлагательные условия, при которых сделка вступает в силу только после устранения риска (и возможность одностороннего отказа от сделки);
- условия о возмещении имущественных потерь.
Напомним, что устранить недостатки, указанные как существенные, может быть крайне сложно.
Рассмотрим на примере с самозанятыми выше. Например, у компании очень большое количество самозанятых. В случае переквалификации налоговой инспекцией отношений с самозанятыми в трудовые и доначисления зарплатных налогов, пени, штрафов, сумма таких доначислений может составить, например, 30% суммы сделки.
Покупатель может предпринять меры на будущее, например, заключить с такими самозанятыми договоры подряда как с физическими лицами (без статуса самозанятых) и уплачивать налоги в размере, сопоставимом с налогами по трудовому договору. Однако закрыть риски на прошлый период невозможно. Если митигировать риски за прошлые периоды нельзя, то потенциальный покупатель может принять выявленные риски и возложить финансовую ответственность на продавца, в случае их наступления.
Как избежать типичных ошибок
Ответ был выше – это подготовиться к прохождению DD.
Запросы консультантов, как правило, являются типовыми, и их можно взять в качестве ориентира для самопроверки.
Начать можно с определения ключевых активов компании. Например, компания занимается разработкой программных продуктов (сервисов), которые предлагаются клиенту, и тогда ключевыми активами будут, в том числе:
– программное обеспечение;
– домены, сайты;
– товарные знаки или логотипы;
Если программное обеспечение – это ключевой актив, то первое, что нужно проверить – это наличие исключительных прав у компании как у работодателя и заказчика по договорам с внешними подрядчиками.
Как проверить наличие исключительных прав как работодателя
- наличие локальных актов, которые регулируют процесс создания и передачи разработанных работниками служебных произведений;
- выплата авторского вознаграждения за использованием компанией служебных произведений (и это не входит в зарплату, а должно быть отдельно);
- наличие должностных инструкций и их содержание;
- что с опен сорсом (какие лицензии использовались, какие запреты, условия для коммерциализации, требование о раскрытии исходного кода).
И если уже после такого аудита быстро обнаруживаются проблемы, то их ещё до DD потенциального покупателя можно устранить или минимизировать риски.
19 августа в 18:00 по Москве Точка Банк проводит эфир «Как подготовиться к Due Diligence: частые ошибки предпринимателей», где мы с Натальей Фадеевой подробнее обсудим подготовку к DD, разберём юридические риски и ответим на ваши вопросы. Этот эфир завершает цикл встреч для предпринимателей, посвященных инвестициям.
Больше интересных статей здесь: Недвижимость.
Источник статьи: Инвестору понравился ваш бизнес. Что может пойти не так? .
